\u00a0<\/strong><\/p>\n Maurizio Sciuto <\/p>\n \u00a0<\/strong>1 \u2013 <\/strong>Nella contemporanea esperienza giuridica \u2013 al pari che in altre, del resto \u2013 orale, scritto e digitale convivono, in vario concorso a seconda delle circostanze, quali modalit\u00e0 comunicative ed espressive delle condotte umane che di quell\u2019esperienza scandiscono il divenire.<\/p>\n Per completezza andrebbe aggiunto \u2013 e forse neppure questo \u00e8 esclusivo del diritto \u2013 che un tale divenire, dunque il costituirsi e il modificarsi di situazioni e rapporti giuridici, si alimenta anche di condotte che, seppure volontarie, non si avvalgono di alcun medio simbolico (i fatti concludenti attraverso i quali si conclude un contratto, ad esempio acquistare un caff\u00e8 ad un distributore automatico inserendovi una moneta; oppure un furto) o che addirittura neppure sono volontarie (un tamponamento dal quale scaturisce l\u2019obbligo di risarcire il danno procurato).<\/p>\n Restringendo per\u00f2 il campo d\u2019osservazione a quanto ora pi\u00f9 interessa, dunque alle condotte giuridicamente rilevanti che si avvalgono di codici simbolici, pu\u00f2 comunque osservarsi come il rapporto fra fonti orali, scritte e digitali risulti storicamente in divenire: essendo variato nelle diverse epoche non solo, com\u2019\u00e8 ovvio, in parallelo all\u2019evoluzione dello stato della tecnica, ma anche per altri sostanziali fattori, come la crescente complessit\u00e0 dei rapporti sociali ed economici fra privati, o di quelli del cittadino rispetto all\u2019autorit\u00e0 statale, che difficilmente possono governarsi con la sola comunicazione orale.<\/p>\n Il diritto arcaico e in buona parte quello antico vedevano una preponderanza della modalit\u00e0 orale, anche per vicende pi\u00f9 significative nelle quali, allora, la manifestazione orale poteva inverarsi in precise e sacramentali formule (cos\u00ec rivelando che orale e solenne possano essere predicati non contraddittori del medesimo contegno dichiarativo); quello moderno ha visto una forte affermazione della modalit\u00e0 scritta; quello contemporaneo, l\u2019evoluzione esponenziale del ricorso a tecnologie digitali ed informatiche.<\/p>\n <\/p>\n 2 \u2013 <\/strong>Nel diritto contemporaneo, la modalit\u00e0 orale del contegno espressivo mantiene campo, fra l\u2019altro, per le vicende negoziali di rilevanza minore, rispetto alle quali il rispetto della forma scritta intralcerebbe o appesantirebbe inutilmente uno spedito svolgimento dei rapporti; oppure per le occasioni nelle quali sorge l\u2019esigenza di un pi\u00f9 vivo ed immediato dispiegarsi di una dialettica che possa meglio favorire una composizione fra diverse istanze (ad es., una riunione consultiva), o la prevalenza dell\u2019una sulle altre (ad es., una deliberazione parlamentare), o una decisione fra quelle contrapposte (ad es., una sentenza penale); e ci\u00f2 anche grazie all\u2019intensit\u00e0 emozionale che pu\u00f2 essere accesa dalla compresenza nel tempo, ed eventualmente nello spazio, dei portatori delle diverse istanze.<\/p>\n Anche per la prevalenza che si intende riconoscere a questo aspetto emozionale, d\u2019altra parte, sono (normalmente) orali, nel loro momento essenziale, anche atti giuridici che di per s\u00e9 risultano assai impegnativi, come ad esempio il matrimonio, il giuramento, la testimonianza in un processo. Gli studi di finanza comportamentale, d\u2019altra parte, ci dicono che le informazioni meglio percepite per valutare la convenienza di un investimento finanziario, sono piuttosto quelle sintetiche comunicate oralmente dal consulente del quale \u201cci si fida\u201d, anzich\u00e9 quelle, in realt\u00e0 pi\u00f9 complete ed esatte, scritte a caratteri minuscoli in un voluminoso prospetto informativo: scripta volant, verba manent<\/em>!<\/p>\n La modalit\u00e0 scritta \u00e8 invece pi\u00f9 funzionale (ma non senza eccezioni, come appena visto) a garantire attenzione e consapevolezza di chi emette e di chi riceve una dichiarazione: e allora preferibile, se non imposta, per le vicende di pi\u00f9 grave momento, o che comportano i maggiori impegni e responsabilit\u00e0 (la compravendita di un immobile, l\u2019emissione di una cambiale). Favorisce inoltre la memoria, e allora la prova, di quanto dichiarato, anche se non necessariamente la sua inequivocit\u00e0, dal momento che la nuda lettera pu\u00f2 tradire il contesto in cui venne scritta e che, invece, dovrebbe concorrere alla sua interpretazione e dunque integrarne il reale significato. Lo scritto consente inoltre l\u2019aggregazione, l\u2019organizzazione e la verifica di dati relativi a grandi numeri di vicende omogenee, rilevanti per la pubblica amministrazione (ad es., dichiarazioni fiscali) o per imprese che contrattano \u201cin massa\u201d (ad es., biglietti di trasporto).<\/p>\n Il digitale \u00e8 infine l\u2019ultima, per ordine di comparsa, costituente dei \u201cfatti-fonte\u201d delle situazioni giuridiche. Tuttavia esso non si contrappone necessariamente ad orale e scritto. Le tecnologie digitali possono infatti esse stesse generare e dare consistenza esclusiva ad un fatto giuridicamente rilevante (la creazione di un bit-coin, <\/em>l\u2019immagine di un biglietto ferroviario ricevuto ed archiviato sul telefono cellulare, acquistato e pagato on-line<\/em>), ma anche solo prestarsi alla trasmissione di forme espressive che, di per s\u00e9, \u201cnascono\u201d e restano essenzialmente orali o scritte (la dichiarazione resa a voce durante un\u2019assemblea ma trasmessa in teleconferenza, oppure la proiezione di un testo gi\u00e0 scritto su una \u201cslide\u201d); in questa pi\u00f9 sostanziale prospettiva, pi\u00f9 simile al tradizionale scritto che al futuribile digitale potrebbero ricondursi, ad esempio, una memoria giudiziale o una sentenza, seppure formate e comunicate su un documento in formato .pdf anzich\u00e9 su carta.<\/p>\n <\/p>\n 3 \u2013 <\/strong>Come pu\u00f2 influire nel mondo del diritto l\u2019avvicendarsi o il prevalere dell\u2019una all\u2019altra delle diverse modalit\u00e0 espressive sopra esaminate? Cosa cambia se il significato degli atti giuridicamente rilevanti venga ad essere veicolato attraverso l\u2019uno o l\u2019altro canale comunicativo?<\/p>\n La tendenza di lungo ma anche di breve periodo vede l\u2019orale cedere il passo allo scritto, l\u2019orale e lo scritto al digitale; e l\u2019una modalit\u00e0, come sopra ricordato, pu\u00f2 influire diversamente dall\u2019altra nei rapporti fra privati, nei rapporti fra cittadino e l\u2019Autorit\u00e0 (la pubblica amministrazione), nei rapporti processuali nei quali una persona \u00e8 contrapposta ad un\u2019altra oppure esposta ad una pubblica accusa.<\/p>\n Alcuni esempi delle tendenze in essere.<\/p>\n Il commercio elettronico (\u201ce-commerce<\/em>\u201d), la possibilit\u00e0 di acquistare beni e servizi on-line <\/em>\u2013 pur nel rispetto delle varie normative a tutela del consumatore, cd. contraente debole \u2013moltiplicano ed accelerano le possibilit\u00e0 di soddisfare agevolmente i propri bisogni, ma anche di acquisti compulsivi; aumentano i rischi di frode nell\u2019acquisto delle merci, ed anche nello stesso utilizzo degli strumenti di pagamento elettronici (frodi non a caso aumentate in modo esponenziale nel periodo pandemico, durante il quale i pi\u00f9 erano ridotti in casa). L\u2019homo emptor <\/em>tutto trova a portata di click,<\/em> ma viene spersonalizzato, perde la mediazione del confronto orale col commerciante, e con essa la possibilit\u00e0 di approfondire o di andare al n\u00f2cciolo delle informazioni per lui veramente essenziali; perde, in definitiva, la stessa possibilit\u00e0, forse il piacere, della trattativa.<\/p>\n Il rapporto con la pubblica amministrazione vede nell\u2019inesorabile transito verso la comunicazione digitale (pochi anni orsono sospinta da un apposito testo normativo, il \u201cCodice dell\u2019amministrazione digitale\u201d) un fattore di potente semplificazione pratica e velocizzazione nell\u2019evasione delle rispettive richieste; e tuttavia, talvolta, solo apparentemente. La spersonalizzazione di ogni rapporto e la rigida codificazione dai dati da comunicarsi, infatti, rischiano alle volte di precipitare il cittadino \u2013 tanto pi\u00f9 quando non addestrato all\u2019uso di strumenti informatici per sua arretratezza culturale o generazionale \u2013 in una situazione di indistricabili fraintendimenti con un\u2019Autorit\u00e0 che non si riesce ad interrogare, di impotenza chiarificatrice rispetto a grottesche pretese generate da procedimenti automatizzati viziati, con il \u201cpalazzo\u201d che si trasfigura sempre pi\u00f9 nell\u2019inaccessibile castello kafkiano.<\/p>\n E infine il processo, tanto per restare su Kafka.<\/p>\n L\u2019esperienza del Covid-19 ha, per ora momentaneamente, trasformato il processo civile,<\/em> privandolo di quel minimo di oralit\u00e0 che dovrebbe connotarlo: le udienze, per evitare i contagi, sono state sostituite dalla presentazione di note (scritte) di trattazione di udienza (dunque fittizia), azzerando quel poco di confronto dialettico fra presenti che poteva, talvolta, portare alla luce i punti davvero dirimenti di una lite, altrimenti annegati all\u2019interno di lunghe memorie scritte nelle quali, come rette parallele, ciascuna parte racconta la sua versione sfuggendo le pi\u00f9 spinose questioni sollevate dall\u2019altra.<\/p>\n La prospettiva che il processo penale<\/em> \u2013 tradizionalmente caratterizzato da un ben pi\u00f9 intenso tasso di oralit\u00e0 di quello civile, il cd. \u201cdibattimento\u201d \u2013 possa vedere le sue udienze divenire telematiche, rischia di far smarrire, insieme alla compresenza fisica e al conseguente coinvolgimento emozionale, la reale possibilit\u00e0 per un giudice e per una giuria di apprezzare le condizioni soggettive dell\u2019imputato e di mettere alla prova l\u2019attendibilit\u00e0 sua e quella dei testimoni.<\/p>\n Sempre nel processo si profilano infine scenari \u2013 non pi\u00f9 tratti dalla filmografia di fantascienza, ma oramai osservabili al di qua della linea dell\u2019orizzonte \u2013 nei quali il digitale andrebbe a conquistarsi il sopravvento totale nell\u2019esperienza giuridica.<\/p>\n Si parla delle decisioni automatizzate<\/em>: algoritmi che decidono le sorti di una lite, o di un\u2019aspettativa, con una sentenza processata ed emanata (esclusivamente, o al limite con un limitato intervento umano in sede di impostazione e di verifica finale) da un software<\/em>. Quest\u2019ultimo certamente sarebbe programmato secondo criteri di giudizio inseriti dall\u2019essere umano, e tuttavia senza che si possa bene verificare, dall\u2019esterno, quali e quanto coerenti alla legge sarebbero questi criteri, e quale sia poi l\u2019essere umano che quei criteri ha realmente codificato, se sia almeno un magistrato o, al postutto, la societ\u00e0 commerciale alla quale \u00e8 stata commessa la produzione del software<\/em>.<\/p>\n L\u2019algoritmo, apparentemente, \u00e8 pi\u00f9 imparziale, meno sensibile a bias<\/em> emotivi e meno corruttibile dell\u2019essere umano, e per questo motivo pu\u00f2 ragionevolmente dimostrarsi utile quando si tratti di decidere questioni capaci di essere risolte processando dati oggettivi e prestabiliti (ad esempio, come in un noto precedente, per l\u2019assegnazione delle sedi ai vincitori di un concorso); ma di certo diventa inquietante quando, sfruttando le potenzialit\u00e0 ad oggi ancora incognite dell\u2019artificial intelligence<\/em> (\u201cA.I.\u201d), la macchina sar\u00e0 in grado di autoperfezionarsi all\u2019infinito attingendo all\u2019esperienza umana ma rielaborandola e migliorandola grazie a disumane capacit\u00e0 di calcolo, sino forse a superarne davvero le capacit\u00e0 di analisi e di motivazione giuridica anche per le questioni giuridiche pi\u00f9 complesse. L\u2019algoritmo, a questo punto, decreterebbe il trionfo non solo del digitale sull\u2019orale o sullo scritto, ma dell\u2019intelligenza artificiale su quella del giudice.<\/p>\n <\/p>\n Per citare questo articolo:<\/p>\n Maurizio SCIUTO, \u00ab Orale, scritto e digitale nell’esperienza giuridica \u00bb, Rep\u00e8res DoRiF<\/em>, Hors-s\u00e9rie \u2013 Les processus de communication : oralit\u00e9, \u00e9criture, digital<\/em>, DoRiF Universit\u00e0, Roma, ottobre 2021, https:\/\/www.dorif.it\/reperes\/maurizio-sciuto-orale-scritto-e-digitale-nellesperienza-giuridica\/<\/p>\n <\/p>\n ISSN 2281-3020<\/span><\/p>\n Quest\u2019opera \u00e8 distribuita con Licenza\u00a0Creative Commons Attribuzione \u2013 Non commerciale \u2013 Non opere derivate 3.0 Italia<\/span><\/a>.<\/span><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
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